权力与权利的界分方式新探——对“法不禁止即自由”的反思
“法不禁止即可为”和“法无授权即禁止”通常被援引为保护私权利和限制公权力的原则,但它们只在有限的范围内发挥作用.在规范层面,私权利和公权力均以授权性和禁止性规则出现,作为“特权”的权利实际上适用着“法无授权即禁止”,而作为自由裁量的权力实际上适用着“法不禁止即可为”.在实践中,私权利“法不禁止即可为”和公权力“法无授权即禁止”的古典自由主义难以满足积极自由的要求.要正确理解和应用“法不禁止即可为”和“法无授权即禁止”,必须对法、自由和权力进行界分:第一,立法必须承认绝对免于公权力干预之最低限度的自由；第二,既然自由被界分为消极自由和积极自由,而权力具有“政治统治职能”和“社会服务职能”,那么,要保障消极自由不被侵犯,公权力应遵循“法无授权即禁止”,为促进积极自由得以实现,公权力可适用“法不禁止即可为”.
权力、权利、自由
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DF9(国际法)
2013-08-16（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）
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